裴森，法律界里 DotA 打的最差的 我觉得这个罪判重了，我对于情节特别严重的理解和法院有些不同。 首先大家要理解，判五年并不都因为五块钱，主要是硬盘里存了七千多部，上面有人提到，警察还得挨个点开看看，确实是淫秽物品，这得看多长时间…… 当然钱也有很大作用，因为收了钱叫传播淫秽物品牟利，没有叫传播淫秽物品，这俩性质不一样。收钱会导致性质发生转变。 但我认为，本案的关键在于凭什么认定情节特别严重。 《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》里面对淫秽物品的数量有定义，但用的量词是大家现在挺不常用的“张、盒”。所以大家闭上眼睛想，七千多张光盘，那得放一屋子啊，都是黄盘，这罪过小不了。但是那是在 1998 年，互联网不发达的时候，黄片那么难搞，你还搞来了，还传播，七千多张，不关你关谁。 上面有人提到，检察院使用的量词不准确，一个视频文件不能定义为一张（盒）淫秽物品，我认为理解的有点过于机械，因为解释里提到了软件，我们都承认软件的可复制性，但是为什么还要用张（盒）来描述呢？因为一张（盒）是一个确切的软件复制品，是可以直接进行传播的。换句话说，我使用索尼黑科技生产的 LTO 系列磁带，3T 的容量，把七千多部电影都放进去，然后卖这个磁带，是否构成情节特别严重呢？我认为不构成，因为我严格按照司法解释的要求制作了仅仅一盒淫秽物品，不就是装的多点么……但是我就用普通的光盘，里面放二十分钟的视频，制作了七千张，可能总时常不如那一个磁带，但是因为张数足够多，我可以向 7000 个人传播，但是之前我只能祸害一个人，所以后者属于特别严重，前者不属于。 但是换到现在，我们已经不太使用各种介质来传播淫秽物品了，道理上讲，我电脑里存的淫秽物品可以复制到每个人手里。因此我们无法确定一个人“计划”将淫秽物品传播给多少人，那么此时再进行一个类比。话说 2000 年，我计划传播淫秽物品牟利，每当有人来找我买的时候，我去电脑城买一张空光盘，用母盘给他刻好送过去收钱。后来警察来找我，说我犯罪，那么怎么确定我贩卖多少张？只能以我既遂的部分计算，我想大家都理解吧。要不你还能找到其它的计算方式么？电脑城空光盘存量？当然我的母盘里放不下七千多部电影，但我能放下七千多张图片啊。 由此可见，计算机技术的发展是不影响司法解释效力的，没有网络没有硬盘的时候都有可能出现类似的问题。按照这样的逻辑，我认为本案的数量应当是 5 而不是七千。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。 (一)制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的； …… 第二条实施第一条规定的行为，数量或者数额达到第一条第一款第（一）项至第（六）项规定标准五倍以上的，应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”；达到规定标准二十五倍以上的，应当认定为“情节特别严重”。 这个司法解释并没有对类似情况做出说明，但也可以借鉴，就是说，存电脑里不传播的不能定我罪吧…… 两个吐槽的事情： 1 我把七千部放一个压缩包里怎么算？ 2 裁判文书网上搜贩卖淫秽物品牟利罪，几乎全都是广东的，我感觉这个情况……是吧…… 补充说明一个问题： 不要质疑我索尼大法的威力！索尼研发大数据磁带，达到 185TB 存储量 传播淫秽物品牟利和传播淫秽物品都是犯罪，这个行为的违法性还是不容置疑的。不过要不要钱确实有区别： 第三百六十三条 以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。 第三百六十四条 传播淫秽的书刊、影片、音像、图片或者其他淫秽物品，情节严重的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制。 组织播放淫秽的电影、录像等音像制品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 制作、复制淫秽的电影、录像等音像制品组织播放的，依照第二款的规定从重处罚。 向不满十八周岁的未成年人传播淫秽物品的，从重处罚。 所以说五块钱这个确实有点…… 另外，对于事实问题，有任何争议请看以下链接： 中国裁判文书网 人家确实说的是非法收益 5 元，没有提到还有其他收益。但是通过经营时间来说，肯定不止这点，但有多少警察也没查出来。（我估计警察也都知道要按黄片数量定罪，谁管赚了多少钱呢~） 同时再参考两个判决中国裁判文书网中国裁判文书网 都是一个法院做出的，我们不得不承认，他们确实是按黄片存量定罪的……没准这两个的生意比上面那个要好很多，每个片都复制过数十次也说不定呢，不过 who cares~ 《最高人民法院 最高人民检察院 关于办理利用互联网 移动通讯终端 声讯台制作 复制 出版 贩卖 传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 我看有人说依据这个司法解释此人构成情节特别严重，我对这种观点认为有道理但不赞同。 因为该司法解释的对象很明确地定义在互联网、移动通讯终端和声讯台上。我们知道这三者的共同点是信息极易传播，也极易复制。因此这个司法解释规定的数量和光盘录像带那个相比要少很多，道理很明白，你传的太广了。 但是本案中，李某是“通过电脑向他人的手机存储卡里复制淫秽视频”，这个明显不属于上述司法解释的范畴，李某使用的是类似刻光盘的方式点对点传播淫秽物品的，使用的是“特定单一的存储介质”，是不具有互联网所具有的快速广泛的特征的。司法解释用六个字写明“移动通讯终端”而不是大家都能理解的“电子计算机”一定是有其目的的，因此我以为，单纯使用计算机，用比较原始的复制粘贴的形式传播淫秽物品，不应当适用两高关于办理互联网案件的司法解释。 1. 计算机技术的发展确实对传播淫秽物品牟利这个行为有所颠覆。之前我们一直以为淫秽物品只能以一定的载体传播，现在电脑上操作几下就可以完成，形式越发隐蔽，速度越发便捷，统计越发困难。两段视频拼在一起算一段还是两段？一段视频分卷压缩算几段？P2P 属不属于传播淫秽物品？还有很多人提到的种子怎么算？种子算了下载地址怎么算？这些问题不容易回答，即使回答了，今后的可以可能还有发展，也许以后改用脑电波传文件，黄片都存大脑里了（哎我去……）那更不好界定了。但是按照基本的法理，在没有更详细的定义时，我们应该用现有规则去进行推理。现有的规定是线上传播按照视频文件个数计算，线下传播按照载体数量计算。因此我认为刻出七千多张光盘没卖出去的叫情节特别严重的未遂，存七千多部并伴有传播行为的不能这么算。而采用互联网形式传播的时候，如果没有像本案中文件目录这种明显表达出传播意图的证据，仅仅是电脑里存着很多，也不宜将储存的文件定为传播未遂的内容。 2. 接着上面说的，法律没有必要规定的特别详细，只要按照法律规定针对一件事可以得出一个恰当的评判标准，就可以认为这个法律是适合的。因此我不认为 98 年的法律在本案中有明显滞后的表现。现下依旧有很多犯罪分子使用光盘为载体传播淫秽物品，而通过网络传播的，也有新的法律规定。这两个司法解释涵盖了线上和线下两个方面，我认为是比较全面的。 3. 我个人感觉种子不应该算淫秽物品，因为种子如果算迅雷地址也得算，地址算的话网站地址就也得算。而这些其实都是间接的，只是帮助取得淫秽物品。就好像我把一个人拉到比较三俗的地方，应当认定我介绍卖淫，不能直接认定我卖淫。 查看知乎原文
